АРБИТРАЖНЫЙ СУД УЛЬЯНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
432063, г. Ульяновск, ул. Железнодорожная, 14
Тел. (8422)33-46-08 Факс (8422)32-54-54 E-mail: normativ@mv.ru Интернет: www.ulyanovsk.arbitr.ru
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
01.02.2011г. Дело № А72-9497/2010
Объявлена резолютивная часть 27.01.2011 г. Решение изготовлено в
полном объеме - 01.02.2011 г.
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Ипполитова Ирина Вячеславовна
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания
Ларионовой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании
дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по
Ульяновской области
третье лицо:
- Общество с ограниченной ответственностью "Остеопатическая
клиника "ВитаЛия"
об отмене постановления № 183 от 16.11.2010г. УФАС по
Ульяновской области о назначении административного наказания по делу
№ 6835-К/05-2010
при участии в судебном заседании представителей:
от заявителя – И.Ю. Захарова, доверенность; А.Л. Кузнецов, директор,
решение учредителя от 01.01.2008г.
от УФАС по Ульяновской области – М.Е. Хлыкина, доверенность;
от ООО "Остеопатическая клиника "ВитаЛия" – Л.В. Задорожная,
доверенность;
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением
о признании незаконным и отмене постановления № 183 от 16.11.2010г.
Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской
области по делу № 6835-К/05-2010 об административном правонарушении,
о назначении административного наказания в виде административного
штрафа в размере 105.000 руб. 00 коп.
Определением от 06.12.2010г. суд привлек к участию в деле в качестве
третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно
предмета спора Общество с ограниченной ответственностью
"Остеопатическая клиника "ВитаЛия".
Заявитель настаивает на удовлетворении заявленного требования.
УФАС по Ульяновской области возражает против заявленного
требования, считает оспариваемое постановление законным и
обоснованным.
ООО «Остеопатическая клиника "ВитаЛия» сообщила суду, что
договор от 10.08.2010г. с ООО "Творческая мастерская Талант" на
изготовление и размещение рекламы клиники заключало . В согласованном
между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия") и
исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант") эскизе рекламы
предупредительная надпись о наличии противопоказаний к применению и
необходимости получения консультации специалистов была отображена.
Сообщив также, что после установки рекламы ООО «Остеопатическая
клиника "ВитаЛия» не контролировало наличие предупредительной
надписи о наличии противопоказаний к применению и необходимости
получения консультации специалистов.
Из материалов дела следует:
09.09.2010г. в ходе осуществления текущего контроля за соблюдением
законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами УФАС
по Ульяновской области установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске.
Согласно разрешения № 670 от 26.06.2008г. на установку рекламной
конструкции на территории МО "Город Ульяновск" на период с
26.06.20008г. по 26.06.2013г. пилон, установленный по ул. Карла Маркса,
7а в г. Ульяновске принадлежит ООО "Творческая мастерская Талант".
15.10.2010г. решением по делу № 6717/05-2010 Ульяновским УФАС
России реклама остеопатической клиники "ВитаЛия", размещенной с обеих
сторон рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске признана ненадлежащей, нарушающей ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
18.10.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области вынесено определение
о возбуждении дела № 6835-К/05-2010 об административном
правонарушении и проведении административного расследования в
отношении ООО "Творческая мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
02.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области составлен протокол №
мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, правонарушение выразилось
в следующем: при изготовлении и распространении ООО "Творческая
мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия"
размещенной с обеих сторон рекламного пилона, установленного по ул.
Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество допустило отсутствие
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов, что противоречит ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
16.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области по делу № 6835-К/05-
2010 об административном правонарушении вынесено постановление №
183 о назначении ООО "Творческая мастерская Талант"
административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде
административного штрафа в размере 105.000 руб.
Не согласившись с постановлением Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г.
о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ,
ООО "Творческая мастерская Талант" обратилось с соответствующим
заявлением в Арбитражный суд Ульяновской области.
Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные
доказательства, заслушав представителя УФАС по Ульяновской области,
суд приходит к выводу, что заявление об оспаривании постановления о
привлечении к административной ответственности подлежит
удовлетворению, исходя из следующих обстоятельств:
В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламой
является информация, распространенная любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств. адресованная неопределенному кругу
лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования,
формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на
рынке.
По своей правовой природе, распространявшаяся с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске изображение: на красном фоне в верхней части плаката
квадрат светло-бежевого цвета с изображением мужчины с разведенными
в стороны четырьмя руками. Поверх данного изображения приведено
наименование клиники: «ВитаЛия» остеопатическая клиника». Ниже, под
наименованием клиники, крупным шрифтом белого цвета выполнена
надпись: «БОЛИТ СПИНА ТЕБЕ СЮДА!». Под этой надписью имеется
стрелка желтого цвета, на которой выполнена надпись шрифтом красного
цвета: «КОНСУЛЬТАЦИЯ БЕСПЛАТНО». Под стрелкой белыми буквами
указано: «КОМПЛЕКСНОЕ ЛЕЧЕНИЕ ПОЗВОНОЧНИКА И
СУСТАВОВ» в нижней части рекламы на белом фоне буквами красного
цвета приведены адрес местонахождения и телефон клиники: "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 - 170" является рекламой.
В рассматриваемой рекламе представлена информация, адресованная
неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания
потребителей рекламы как к остеопатической клинике «ВитаЛия»,
поскольку даны наименование организации, адрес местонахождения,
контактный телефон, так и к медицинским услугам, оказываемым данным
стоматологическим подразделением – лечение позвоночника и суставов.
В Номенклатуру работ и услуг в здравоохранении, утвержденную
Министерством здравоохранения и социального развития Российской
Федерации 12.07.2004, к простым медицинским услугам отнесены услуги
следующего типа: "Лечение с помощью простых физических воздействий
на пациента (массаж, иглорефлексотерапия, мануальная терапия)" (код А
21), в том числе общий массаж (код 21.01.001), массаж при переломе
костей (код 21.03.001), массаж при заболеваниях позвоночника (код
21.03.002) и др.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК
002-93 (ОКУН) принятому постановлением Госстандарта России от
28.06.1993 № 163, к медицинским услугам (код 081000) относятся:
постановка диагноза (код 081201), консультации и лечение врачами-
специалистами и хирургами-специалистами (код 081203), процедуры,
выполняемые врачами (код 081205), услуги, оказываемые средним
медицинскими работниками (код 081206) и др.
На основании лицензии на осуществление медицинской деятельности
№ ЛО-73-01-000379 от 09.06.2010, выданной Министерством
здравоохранения Ульяновской области на срок до 09.06.2015г. ООО
"Остеопатическая клиника «ВитаЛия» оказывает следующие услуги: при
осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому
массажу, сестринскому делу, физиотерапии; при осуществлении
амбулаторно-поликлинической помощи, в том числе при осуществлении
специализированной медицинской помощи по неврологии, кардиологии.
Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической
деятельности (утвержден постановлением Госстандарта России 06.11.2001
№ 454-ст) рекламируемые услуги остеопатической клиники «ВитаЛия»
относятся к коду 85.12 «Врачебная практика» класса 85 «Здравоохранение
и предоставление социальных услуг».
Таким образом, в рассматриваемой рекламе внимание потребителей
привлечено к услугам, оказываемым остеопатической клиникой
«ВитаЛия», а также к самой остеопатической клинике «ВитаЛия»,
оказывающей медицинские услуги согласно лицензии на осуществление
медицинской деятельности.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама
лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения,
медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о
наличии противопоказаний к их применению и использованию,
необходимости ознакомления с инструкцией по применению или
получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в
радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна
составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в
телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять
секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади
кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем
пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В рассматриваемой рекламе предупредительная надпись о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов по мнению УФАС
отсутствует.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не
соответствующая требованиям законодательства Российской Федераций,
является ненадлежащей.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем,
рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства
о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4
настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ влечет наложение
административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот
тысяч рублей.
Объектом правонарушения являются общественные отношения,
возникающие в процессе распространения рекламы.
Объективная сторона данного правонарушения состоит в действиях,
нарушающих законодательство о рекламе.
Субъектами рассматриваемого административного правонарушения
несут, в том числе юридические лица.
Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной, в
форме умыла либо неосторожности.
В силу ч. 1 ст. 1.6 Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях лицо, привлекаемое к
административной ответственности, не может быть подвергнуто
административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке,
установленных законом.
Частью 1 ст. 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее
в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как
на основание своих требований и возражений. При рассмотрении споров о
признании недействительными ненормативных актов, обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия
указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано
доказывать свою невиновность.
В данном случае событием правонарушения в постановлении № 183
от 16.11.2010г. об административном правонарушении, о назначении ООО
"Творческая мастерская Талант" административного наказания по ч. 1 ст.
14.3 КоАП РФ указано: при изготовлении и распространении ООО
"Творческая мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники
"ВитаЛия" размещенной с обеих сторон рекламного пилона,
установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество
допустило отсутствие предупредительной надписи о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов, что противоречит
ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
То есть ООО "Творческая мастерская Талант" привлечено
административным органом к ответственности как рекламопроизводитель
и рекламораспространитель ненадлежащей рекламы.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем
является изготовитель или продавец товара либо иное определившее
объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо,
рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение
рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых
средств, рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или
частично приведение информации в готовую для распространения в виде
рекламы форму.
В соответствии со ст. 38 федерального закона «О рекламе»
ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24
Федерального закона «О рекламе», рекламодатель,
рекламораспространитель и рекламопроизводитель несут ответственность
в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
ООО "Творческая мастерская Талант" отрицает факт изготовления
рекламы без надписи: "о наличии противопоказаний проконсультируйтесь
со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г.".
ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия" подтвердило, что
заказывало рекламу с предупредительной надписью о наличии
противопоказаний к применению и необходимости получения
консультации специалистов, что подтверждено эскизом рекламы
согласованным между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника
"ВитаЛия") и исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант").
Административным органом не доказан бесспорными и достаточными
доказательствами факт отсутствия на изготовленных ООО "Творческая
мастерская Талант" плакатах, размещенных с обеих сторон рекламного
пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов.
Из материалов административного дела следует, что 09.09.2010г. (при
неизвестных обстоятельствах) установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске. Произведена фотосъемка рекламного пилона (л.д. 81-83 т.1).
Какой аппаратурой произведена фотосъемка неизвестно. Дата съемки
исполнена рукописно, неизвестным лицом. Техническое средство дату
съемки не зафиксировало.
Служебная записка № 382 о факте обнаружения распространения
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" с нарушением закона "О
рекламе" подана руководителю Ульяновского УФАС России 17.09.2010г.
(через 8 дней после даты указанной на ксерокопиях фотографий на которых
указана дата – "09.09.2010г.").
В служебной записке № 382 от 17.09.2010г. указано, что фотосъемку
производила Найда Н.Б. – ведущий специалист-эксперт и приведено
описание изображений на рекламной конструкции в цвете. Заканчивается
описание словами:"… на белом фоне буквами красного цвета приведены
адрес местонахождения и телефон клиники: "пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 -
170".
При описании рекламы отсутствуют сведения о наличии после
светлой полосы с адресом и номером телефона темной полосы без всяких
надписей, а затем светлой полосы.
На представленных административным органом суду фотографиях
плакатов размещенных на рекламной конструкции в самом низу проходит
темная полоса, есть на ней какие либо надписи или нет по фотографиям
установить достоверно невозможно.
На фотографиях (л.д. 81,82 т. 1) после светлой полосы с адресом и
номером телефона видна темная полоса, следом просматривается светлая
полоса.
Возможно на нижней светлой полосе имелась надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г.".
На копиях макета рекламы (л.д. 76 т.1) представленных суду
антимонопольным органом после белой полосы с надписью "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена темная полоса без всяких
надписей.
Представитель УФАС по Ульяновской области М.Е. Хлыкина
пояснила суду, что эту копию макета рекламы она сделала самостоятельно
с эскизов, представленных в материалы административного дела (л.д. 36
т.1).
В судебном заседании административный орган представил суду
другой экземпляр фотографий с эскиза рекламы (указав, что при
ксерокопировании уменьшена плотность экспонирования).
На вновь представленных копиях макета рекламы надпись "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170", "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." просматривается.
На цветных копиях макета рекламы после белой полосы с надписью
"пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена полоса красного цвета с
надписью буквами черного цвета: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г.".
Осмотр рекламного пилона с рекламными плакатами в порядке главы
26 КоАП РФ не проводился, протокол осмотра в порядке предусмотренном
КоАП РФ не оформлялся.
Рекламные плакаты размещенные на рекламной конструкции
установленной по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске административным
органом не изымались и не истребовались как вещественное
доказательство по делу.
ООО "Творческая мастерская Талант" пояснило суду, что сразу же
после возбуждения дела об административном правонарушении рекламные
плакаты были заменены на другие. Снятые Обществом плакаты утрачены,
поэтому не могут быть представлены суду для обозрения.
Описание рекламы (по нижней полоске) в служебной записке и
фотографии рекламы не идентичны (л.д. 84 т. 1), кроме белой полосы с
текстом, внизу плаката просматривается еще темная полоса и светлая
полоса, а описание плаката в документах УФАС (л.д. 80, 84, 105, 108 т.1)
заканчивается описанием белой полосы с текстом.
В соответствии с ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об
административном правонарушении являются любые фактические данные,
на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве
которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события
административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к
административной ответственности, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного разрешения дела.
Согласно ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ, эти данные устанавливаются
протоколом об административном правонарушении, иными протоколами,
предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого
ведется производство по делу об административном правонарушении,
показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными
документами, а также показаниями специальных технических средств,
вещественными доказательствами.
Документ – вещественное доказательство и документ – доказательство
имеют отличие. Документ – вещественное доказательство в полной мере
подпадает под понятие "вещественное доказательство и ничем заменен
быть не может, в нем важно не только содержание но и форма. В документе
– доказательстве важна лишь информация в нем содержащаяся, в деле он
может быть заменен копией или другим документом содержащим ту же
информацию.
На основании ст. 26.7 КоАП РФ, к документам могут быть отнесены
материалы фотосъемки.
Используемое техническое оборудование при фотосъемке должно
гарантировать объективность полученных результатов.
Технические средства применяемые при фотосъемке должны быть
указаны (нейтрально-серая шкала, масштабная линейка и т.д.)
Условия получения, обработки и хранения изображений должны быть
отражены в протоколе осмотра.
Фотография должна отвечать признакам информативности.
На фотоснимке необходимо отобразить достаточное количество
признаков наблюдаемого объекта, которые имеют непосредственное
отношение к расследуемому обстоятельству. Качество фотографии должно
позволять производить полное и всестороннее исследование.
ООО "Творческая мастерская Талант" сообщило суду, что надпись - "о
наличии противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом
Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г." на плакате изображена,
однако при монтаже плаката из за несоответствии размера плаката и
рекламного пилона была подогнута и скрыта из поля видимости.
Какого размера были изготовлены плакаты, расположенные на
рекламной конструкции неизвестно.
В материалах административного дела сведений о реальных размерах
плакатов нет.
Таким образом, факт наличия плакатов вообще без надписи
административным органом не доказан, должным образом Ульяновским
УФАС не исследовался.
Суд не принимает как состоятельные доводы заявителя о том, что
ООО "Творческая мастерская Талант" не монтировало рекламный плакат
на рекламной конструкции. Свидетель Путилин А.В. – работник Общества
показал, что произвел монтажные работы во время рабочего времени, без
дополнительной оплаты от сторонних лиц, в рамках исполнения своих
обязанностей.
В соответствии со ст. 1068 ГК РФ, ответственность перед третьими
лицами за действия своего работника несет предприятие.
Суд допускает, что при монтаже рекламы надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г." могла быть скрыта из поля видимости, но
административная ответственность за ненадлежащий монтаж рекламы
действующим законодательством не предусмотрена.
В силу действующего законодательства, монтаж рекламы мог быть
поручен клиникой стороннему лицу, а не именно ООО "Творческая
мастерская Талант" – изготовителю рекламных плакатов.
В данной ситуации, согласно условий договора, ООО "Творческая
мастерская Талант" должно было выполнить работы по монтажу как
самостоятельный подрядчик – за дополнительную плату. Нормативное
обоснование того, что изготовитель рекламных плакатов обязан их
разместить отсутствует.
Бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что на
рекламной конструкции первоначально были расположены рекламные
плакаты вообще не имеющие текста: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." в материалы дела не представлены.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что событие
правонарушения – изготовление ООО "Творческая мастерская Талант"
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске с нарушением ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» не
доказано.
В соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-
ФЗ "О рекламе", распространение наружной рекламы с использованием
щитов осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся
рекламораспространителем, с соблюдением требований статьи 19
Федерального закона "О рекламе".
В данном случае 10.08.2010г. рекламная конструкция установленная
по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске передана ООО "Остеопатическая
клиника «ВитаЛия» по акту приема-передачи. Следовательно, за
размещением рекламы на рекламной конструкции должно было следить
ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (хотя бы монтаж
осуществляли иные лица), то есть рекламораспространителем в данном
случае является ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (как владелец
рекламной конструкции), а не ООО "Творческая мастерская Талант".
С 10.08.2010г. ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» являлась
владельцем и пользователем рекламной конструкции, а ООО "Творческая
мастерская Талант" выбыло из правоотношений владельца и пользователя
на время аренды.
Владелец рекламной конструкции (в том числе и временный по
договору аренды рекламной конструкции) должен был следить за
соответствием рекламы на полученной во владение рекламной
конструкции.
Согласно ст. 26.1 КоАП РФ, по делу об административном
правонарушении выяснению подлежат в том числе: наличие события
административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные
действия (бездействие), за которые предусмотрена административная
ответственность.
В данном случае бесспорно не доказано, что рекламные плакаты
изготовлены без предупредительной надписи о наличии противопоказаний
к применению и необходимости получения консультации специалистов,
поэтому событие в этой части не доказано и не доказано, что ООО
"Творческая мастерская Талант" является распространителем рекламы.
При данных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что
административным органом, бесспорно не доказано, что ООО "Творческая
мастерская Талант" как рекламораспространитель является субъектом
административного правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Обстоятельства, связанные с отнесением ООО "Творческая мастерская
Талант" к субъекту правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, должным образом
административным органом не исследовались и не подтверждены
материалами проверки.
С учетом изложенного суд не считает доказанным административным
органом наличие состава административного правонарушения указанного
в оспариваемом постановлении.
По делам об оспаривании решений административных органов о
привлечении к административной ответственности обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к
административной ответственности, возлагается на административный
орган, принявший оспариваемое решение. (п. 4 ст.210 АПК РФ).
В силу действия п. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает
доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на
всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании
имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает
относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в
отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их
совокупности.
На основании п. 1 ст. 28.9 КоАП РФ, при наличии хотя бы одного из
обстоятельств, перечисленных в статье 24.5 КоАП РФ, орган, должностное
лицо, в производстве которых находится дело об административном
правонарушении, выносят постановление о прекращении производства по
делу.
Согласно пп. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ при отсутствии состава
административного правонарушения производство по делу об
административном правонарушении не может быть начато, а начатое
производство подлежит прекращению.
На основании изложенного в соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ,
указанные нарушения норм КоАП РФ являются основанием для признания
незаконным и отмены постановления № 183 от 16.11.2010 Управления
Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по делу
об административном правонарушении, о привлечении к
административной ответственности ООО "Творческая мастерская Талант"
за совершение административного правонарушения ответственность за
совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 210-211, 167-170 Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л :
Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г. о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" признать незаконным и отменить в полном объеме.
Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия.
Решение, не вступившее в законную силу может быть обжаловано в арбитражный суд апелля-ционной инстанции.
Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстан-ции, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции только по основани-ям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судья И.В. Ипполитова
stdClass Object
(
[vid] => 16366
[uid] => 1
[title] => Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 01.02.2011 по заявлению ООО «Творческая мастерская Талант»
[log] =>
[status] => 1
[comment] => 1
[promote] => 0
[sticky] => 0
[nid] => 16367
[type] => solution
[language] => ru
[created] => 1320766544
[changed] => 1370526493
[tnid] => 0
[translate] => 0
[revision_timestamp] => 1370526493
[revision_uid] => 0
[body] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УЛЬЯНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
432063, г. Ульяновск, ул. Железнодорожная, 14
Тел. (8422)33-46-08 Факс (8422)32-54-54 E-mail: normativ@mv.ru Интернет: www.ulyanovsk.arbitr.ru
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
01.02.2011г. Дело № А72-9497/2010
Объявлена резолютивная часть 27.01.2011 г. Решение изготовлено в
полном объеме - 01.02.2011 г.
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Ипполитова Ирина Вячеславовна
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания
Ларионовой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании
дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по
Ульяновской области
третье лицо:
- Общество с ограниченной ответственностью "Остеопатическая
клиника "ВитаЛия"
об отмене постановления № 183 от 16.11.2010г. УФАС по
Ульяновской области о назначении административного наказания по делу
№ 6835-К/05-2010
при участии в судебном заседании представителей:
от заявителя – И.Ю. Захарова, доверенность; А.Л. Кузнецов, директор,
решение учредителя от 01.01.2008г.
от УФАС по Ульяновской области – М.Е. Хлыкина, доверенность;
от ООО "Остеопатическая клиника "ВитаЛия" – Л.В. Задорожная,
доверенность;
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением
о признании незаконным и отмене постановления № 183 от 16.11.2010г.
Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской
области по делу № 6835-К/05-2010 об административном правонарушении,
о назначении административного наказания в виде административного
штрафа в размере 105.000 руб. 00 коп.
Определением от 06.12.2010г. суд привлек к участию в деле в качестве
третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно
предмета спора Общество с ограниченной ответственностью
"Остеопатическая клиника "ВитаЛия".
Заявитель настаивает на удовлетворении заявленного требования.
УФАС по Ульяновской области возражает против заявленного
требования, считает оспариваемое постановление законным и
обоснованным.
ООО «Остеопатическая клиника "ВитаЛия» сообщила суду, что
договор от 10.08.2010г. с ООО "Творческая мастерская Талант" на
изготовление и размещение рекламы клиники заключало . В согласованном
между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия") и
исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант") эскизе рекламы
предупредительная надпись о наличии противопоказаний к применению и
необходимости получения консультации специалистов была отображена.
Сообщив также, что после установки рекламы ООО «Остеопатическая
клиника "ВитаЛия» не контролировало наличие предупредительной
надписи о наличии противопоказаний к применению и необходимости
получения консультации специалистов.
Из материалов дела следует:
09.09.2010г. в ходе осуществления текущего контроля за соблюдением
законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами УФАС
по Ульяновской области установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске.
Согласно разрешения № 670 от 26.06.2008г. на установку рекламной
конструкции на территории МО "Город Ульяновск" на период с
26.06.20008г. по 26.06.2013г. пилон, установленный по ул. Карла Маркса,
7а в г. Ульяновске принадлежит ООО "Творческая мастерская Талант".
15.10.2010г. решением по делу № 6717/05-2010 Ульяновским УФАС
России реклама остеопатической клиники "ВитаЛия", размещенной с обеих
сторон рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске признана ненадлежащей, нарушающей ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
18.10.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области вынесено определение
о возбуждении дела № 6835-К/05-2010 об административном
правонарушении и проведении административного расследования в
отношении ООО "Творческая мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
02.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области составлен протокол №
мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, правонарушение выразилось
в следующем: при изготовлении и распространении ООО "Творческая
мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия"
размещенной с обеих сторон рекламного пилона, установленного по ул.
Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество допустило отсутствие
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов, что противоречит ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
16.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области по делу № 6835-К/05-
2010 об административном правонарушении вынесено постановление №
183 о назначении ООО "Творческая мастерская Талант"
административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде
административного штрафа в размере 105.000 руб.
Не согласившись с постановлением Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г.
о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ,
ООО "Творческая мастерская Талант" обратилось с соответствующим
заявлением в Арбитражный суд Ульяновской области.
Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные
доказательства, заслушав представителя УФАС по Ульяновской области,
суд приходит к выводу, что заявление об оспаривании постановления о
привлечении к административной ответственности подлежит
удовлетворению, исходя из следующих обстоятельств:
В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламой
является информация, распространенная любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств. адресованная неопределенному кругу
лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования,
формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на
рынке.
По своей правовой природе, распространявшаяся с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске изображение: на красном фоне в верхней части плаката
квадрат светло-бежевого цвета с изображением мужчины с разведенными
в стороны четырьмя руками. Поверх данного изображения приведено
наименование клиники: «ВитаЛия» остеопатическая клиника». Ниже, под
наименованием клиники, крупным шрифтом белого цвета выполнена
надпись: «БОЛИТ СПИНА ТЕБЕ СЮДА!». Под этой надписью имеется
стрелка желтого цвета, на которой выполнена надпись шрифтом красного
цвета: «КОНСУЛЬТАЦИЯ БЕСПЛАТНО». Под стрелкой белыми буквами
указано: «КОМПЛЕКСНОЕ ЛЕЧЕНИЕ ПОЗВОНОЧНИКА И
СУСТАВОВ» в нижней части рекламы на белом фоне буквами красного
цвета приведены адрес местонахождения и телефон клиники: "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 - 170" является рекламой.
В рассматриваемой рекламе представлена информация, адресованная
неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания
потребителей рекламы как к остеопатической клинике «ВитаЛия»,
поскольку даны наименование организации, адрес местонахождения,
контактный телефон, так и к медицинским услугам, оказываемым данным
стоматологическим подразделением – лечение позвоночника и суставов.
В Номенклатуру работ и услуг в здравоохранении, утвержденную
Министерством здравоохранения и социального развития Российской
Федерации 12.07.2004, к простым медицинским услугам отнесены услуги
следующего типа: "Лечение с помощью простых физических воздействий
на пациента (массаж, иглорефлексотерапия, мануальная терапия)" (код А
21), в том числе общий массаж (код 21.01.001), массаж при переломе
костей (код 21.03.001), массаж при заболеваниях позвоночника (код
21.03.002) и др.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК
002-93 (ОКУН) принятому постановлением Госстандарта России от
28.06.1993 № 163, к медицинским услугам (код 081000) относятся:
постановка диагноза (код 081201), консультации и лечение врачами-
специалистами и хирургами-специалистами (код 081203), процедуры,
выполняемые врачами (код 081205), услуги, оказываемые средним
медицинскими работниками (код 081206) и др.
На основании лицензии на осуществление медицинской деятельности
№ ЛО-73-01-000379 от 09.06.2010, выданной Министерством
здравоохранения Ульяновской области на срок до 09.06.2015г. ООО
"Остеопатическая клиника «ВитаЛия» оказывает следующие услуги: при
осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому
массажу, сестринскому делу, физиотерапии; при осуществлении
амбулаторно-поликлинической помощи, в том числе при осуществлении
специализированной медицинской помощи по неврологии, кардиологии.
Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической
деятельности (утвержден постановлением Госстандарта России 06.11.2001
№ 454-ст) рекламируемые услуги остеопатической клиники «ВитаЛия»
относятся к коду 85.12 «Врачебная практика» класса 85 «Здравоохранение
и предоставление социальных услуг».
Таким образом, в рассматриваемой рекламе внимание потребителей
привлечено к услугам, оказываемым остеопатической клиникой
«ВитаЛия», а также к самой остеопатической клинике «ВитаЛия»,
оказывающей медицинские услуги согласно лицензии на осуществление
медицинской деятельности.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама
лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения,
медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о
наличии противопоказаний к их применению и использованию,
необходимости ознакомления с инструкцией по применению или
получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в
радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна
составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в
телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять
секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади
кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем
пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В рассматриваемой рекламе предупредительная надпись о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов по мнению УФАС
отсутствует.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не
соответствующая требованиям законодательства Российской Федераций,
является ненадлежащей.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем,
рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства
о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4
настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ влечет наложение
административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот
тысяч рублей.
Объектом правонарушения являются общественные отношения,
возникающие в процессе распространения рекламы.
Объективная сторона данного правонарушения состоит в действиях,
нарушающих законодательство о рекламе.
Субъектами рассматриваемого административного правонарушения
несут, в том числе юридические лица.
Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной, в
форме умыла либо неосторожности.
В силу ч. 1 ст. 1.6 Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях лицо, привлекаемое к
административной ответственности, не может быть подвергнуто
административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке,
установленных законом.
Частью 1 ст. 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее
в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как
на основание своих требований и возражений. При рассмотрении споров о
признании недействительными ненормативных актов, обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия
указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано
доказывать свою невиновность.
В данном случае событием правонарушения в постановлении № 183
от 16.11.2010г. об административном правонарушении, о назначении ООО
"Творческая мастерская Талант" административного наказания по ч. 1 ст.
14.3 КоАП РФ указано: при изготовлении и распространении ООО
"Творческая мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники
"ВитаЛия" размещенной с обеих сторон рекламного пилона,
установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество
допустило отсутствие предупредительной надписи о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов, что противоречит
ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
То есть ООО "Творческая мастерская Талант" привлечено
административным органом к ответственности как рекламопроизводитель
и рекламораспространитель ненадлежащей рекламы.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем
является изготовитель или продавец товара либо иное определившее
объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо,
рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение
рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых
средств, рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или
частично приведение информации в готовую для распространения в виде
рекламы форму.
В соответствии со ст. 38 федерального закона «О рекламе»
ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24
Федерального закона «О рекламе», рекламодатель,
рекламораспространитель и рекламопроизводитель несут ответственность
в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
ООО "Творческая мастерская Талант" отрицает факт изготовления
рекламы без надписи: "о наличии противопоказаний проконсультируйтесь
со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г.".
ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия" подтвердило, что
заказывало рекламу с предупредительной надписью о наличии
противопоказаний к применению и необходимости получения
консультации специалистов, что подтверждено эскизом рекламы
согласованным между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника
"ВитаЛия") и исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант").
Административным органом не доказан бесспорными и достаточными
доказательствами факт отсутствия на изготовленных ООО "Творческая
мастерская Талант" плакатах, размещенных с обеих сторон рекламного
пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов.
Из материалов административного дела следует, что 09.09.2010г. (при
неизвестных обстоятельствах) установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске. Произведена фотосъемка рекламного пилона (л.д. 81-83 т.1).
Какой аппаратурой произведена фотосъемка неизвестно. Дата съемки
исполнена рукописно, неизвестным лицом. Техническое средство дату
съемки не зафиксировало.
Служебная записка № 382 о факте обнаружения распространения
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" с нарушением закона "О
рекламе" подана руководителю Ульяновского УФАС России 17.09.2010г.
(через 8 дней после даты указанной на ксерокопиях фотографий на которых
указана дата – "09.09.2010г.").
В служебной записке № 382 от 17.09.2010г. указано, что фотосъемку
производила Найда Н.Б. – ведущий специалист-эксперт и приведено
описание изображений на рекламной конструкции в цвете. Заканчивается
описание словами:"… на белом фоне буквами красного цвета приведены
адрес местонахождения и телефон клиники: "пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 -
170".
При описании рекламы отсутствуют сведения о наличии после
светлой полосы с адресом и номером телефона темной полосы без всяких
надписей, а затем светлой полосы.
На представленных административным органом суду фотографиях
плакатов размещенных на рекламной конструкции в самом низу проходит
темная полоса, есть на ней какие либо надписи или нет по фотографиям
установить достоверно невозможно.
На фотографиях (л.д. 81,82 т. 1) после светлой полосы с адресом и
номером телефона видна темная полоса, следом просматривается светлая
полоса.
Возможно на нижней светлой полосе имелась надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г.".
На копиях макета рекламы (л.д. 76 т.1) представленных суду
антимонопольным органом после белой полосы с надписью "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена темная полоса без всяких
надписей.
Представитель УФАС по Ульяновской области М.Е. Хлыкина
пояснила суду, что эту копию макета рекламы она сделала самостоятельно
с эскизов, представленных в материалы административного дела (л.д. 36
т.1).
В судебном заседании административный орган представил суду
другой экземпляр фотографий с эскиза рекламы (указав, что при
ксерокопировании уменьшена плотность экспонирования).
На вновь представленных копиях макета рекламы надпись "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170", "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." просматривается.
На цветных копиях макета рекламы после белой полосы с надписью
"пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена полоса красного цвета с
надписью буквами черного цвета: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г.".
Осмотр рекламного пилона с рекламными плакатами в порядке главы
26 КоАП РФ не проводился, протокол осмотра в порядке предусмотренном
КоАП РФ не оформлялся.
Рекламные плакаты размещенные на рекламной конструкции
установленной по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске административным
органом не изымались и не истребовались как вещественное
доказательство по делу.
ООО "Творческая мастерская Талант" пояснило суду, что сразу же
после возбуждения дела об административном правонарушении рекламные
плакаты были заменены на другие. Снятые Обществом плакаты утрачены,
поэтому не могут быть представлены суду для обозрения.
Описание рекламы (по нижней полоске) в служебной записке и
фотографии рекламы не идентичны (л.д. 84 т. 1), кроме белой полосы с
текстом, внизу плаката просматривается еще темная полоса и светлая
полоса, а описание плаката в документах УФАС (л.д. 80, 84, 105, 108 т.1)
заканчивается описанием белой полосы с текстом.
В соответствии с ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об
административном правонарушении являются любые фактические данные,
на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве
которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события
административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к
административной ответственности, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного разрешения дела.
Согласно ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ, эти данные устанавливаются
протоколом об административном правонарушении, иными протоколами,
предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого
ведется производство по делу об административном правонарушении,
показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными
документами, а также показаниями специальных технических средств,
вещественными доказательствами.
Документ – вещественное доказательство и документ – доказательство
имеют отличие. Документ – вещественное доказательство в полной мере
подпадает под понятие "вещественное доказательство и ничем заменен
быть не может, в нем важно не только содержание но и форма. В документе
– доказательстве важна лишь информация в нем содержащаяся, в деле он
может быть заменен копией или другим документом содержащим ту же
информацию.
На основании ст. 26.7 КоАП РФ, к документам могут быть отнесены
материалы фотосъемки.
Используемое техническое оборудование при фотосъемке должно
гарантировать объективность полученных результатов.
Технические средства применяемые при фотосъемке должны быть
указаны (нейтрально-серая шкала, масштабная линейка и т.д.)
Условия получения, обработки и хранения изображений должны быть
отражены в протоколе осмотра.
Фотография должна отвечать признакам информативности.
На фотоснимке необходимо отобразить достаточное количество
признаков наблюдаемого объекта, которые имеют непосредственное
отношение к расследуемому обстоятельству. Качество фотографии должно
позволять производить полное и всестороннее исследование.
ООО "Творческая мастерская Талант" сообщило суду, что надпись - "о
наличии противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом
Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г." на плакате изображена,
однако при монтаже плаката из за несоответствии размера плаката и
рекламного пилона была подогнута и скрыта из поля видимости.
Какого размера были изготовлены плакаты, расположенные на
рекламной конструкции неизвестно.
В материалах административного дела сведений о реальных размерах
плакатов нет.
Таким образом, факт наличия плакатов вообще без надписи
административным органом не доказан, должным образом Ульяновским
УФАС не исследовался.
Суд не принимает как состоятельные доводы заявителя о том, что
ООО "Творческая мастерская Талант" не монтировало рекламный плакат
на рекламной конструкции. Свидетель Путилин А.В. – работник Общества
показал, что произвел монтажные работы во время рабочего времени, без
дополнительной оплаты от сторонних лиц, в рамках исполнения своих
обязанностей.
В соответствии со ст. 1068 ГК РФ, ответственность перед третьими
лицами за действия своего работника несет предприятие.
Суд допускает, что при монтаже рекламы надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г." могла быть скрыта из поля видимости, но
административная ответственность за ненадлежащий монтаж рекламы
действующим законодательством не предусмотрена.
В силу действующего законодательства, монтаж рекламы мог быть
поручен клиникой стороннему лицу, а не именно ООО "Творческая
мастерская Талант" – изготовителю рекламных плакатов.
В данной ситуации, согласно условий договора, ООО "Творческая
мастерская Талант" должно было выполнить работы по монтажу как
самостоятельный подрядчик – за дополнительную плату. Нормативное
обоснование того, что изготовитель рекламных плакатов обязан их
разместить отсутствует.
Бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что на
рекламной конструкции первоначально были расположены рекламные
плакаты вообще не имеющие текста: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." в материалы дела не представлены.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что событие
правонарушения – изготовление ООО "Творческая мастерская Талант"
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске с нарушением ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» не
доказано.
В соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-
ФЗ "О рекламе", распространение наружной рекламы с использованием
щитов осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся
рекламораспространителем, с соблюдением требований статьи 19
Федерального закона "О рекламе".
В данном случае 10.08.2010г. рекламная конструкция установленная
по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске передана ООО "Остеопатическая
клиника «ВитаЛия» по акту приема-передачи. Следовательно, за
размещением рекламы на рекламной конструкции должно было следить
ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (хотя бы монтаж
осуществляли иные лица), то есть рекламораспространителем в данном
случае является ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (как владелец
рекламной конструкции), а не ООО "Творческая мастерская Талант".
С 10.08.2010г. ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» являлась
владельцем и пользователем рекламной конструкции, а ООО "Творческая
мастерская Талант" выбыло из правоотношений владельца и пользователя
на время аренды.
Владелец рекламной конструкции (в том числе и временный по
договору аренды рекламной конструкции) должен был следить за
соответствием рекламы на полученной во владение рекламной
конструкции.
Согласно ст. 26.1 КоАП РФ, по делу об административном
правонарушении выяснению подлежат в том числе: наличие события
административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные
действия (бездействие), за которые предусмотрена административная
ответственность.
В данном случае бесспорно не доказано, что рекламные плакаты
изготовлены без предупредительной надписи о наличии противопоказаний
к применению и необходимости получения консультации специалистов,
поэтому событие в этой части не доказано и не доказано, что ООО
"Творческая мастерская Талант" является распространителем рекламы.
При данных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что
административным органом, бесспорно не доказано, что ООО "Творческая
мастерская Талант" как рекламораспространитель является субъектом
административного правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Обстоятельства, связанные с отнесением ООО "Творческая мастерская
Талант" к субъекту правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, должным образом
административным органом не исследовались и не подтверждены
материалами проверки.
С учетом изложенного суд не считает доказанным административным
органом наличие состава административного правонарушения указанного
в оспариваемом постановлении.
По делам об оспаривании решений административных органов о
привлечении к административной ответственности обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к
административной ответственности, возлагается на административный
орган, принявший оспариваемое решение. (п. 4 ст.210 АПК РФ).
В силу действия п. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает
доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на
всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании
имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает
относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в
отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их
совокупности.
На основании п. 1 ст. 28.9 КоАП РФ, при наличии хотя бы одного из
обстоятельств, перечисленных в статье 24.5 КоАП РФ, орган, должностное
лицо, в производстве которых находится дело об административном
правонарушении, выносят постановление о прекращении производства по
делу.
Согласно пп. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ при отсутствии состава
административного правонарушения производство по делу об
административном правонарушении не может быть начато, а начатое
производство подлежит прекращению.
На основании изложенного в соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ,
указанные нарушения норм КоАП РФ являются основанием для признания
незаконным и отмены постановления № 183 от 16.11.2010 Управления
Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по делу
об административном правонарушении, о привлечении к
административной ответственности ООО "Творческая мастерская Талант"
за совершение административного правонарушения ответственность за
совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 210-211, 167-170 Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л :
Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г. о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" признать незаконным и отменить в полном объеме.
Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия.
Решение, не вступившее в законную силу может быть обжаловано в арбитражный суд апелля-ционной инстанции.
Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстан-ции, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции только по основани-ям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судья И.В. Ипполитова
[summary] =>
[format] => full_html
[safe_value] =>
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УЛЬЯНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
432063, г. Ульяновск, ул. Железнодорожная, 14
Тел. (8422)33-46-08 Факс (8422)32-54-54 E-mail: normativ@mv.ru Интернет: www.ulyanovsk.arbitr.ru
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
01.02.2011г. Дело № А72-9497/2010
Объявлена резолютивная часть 27.01.2011 г. Решение изготовлено в
полном объеме - 01.02.2011 г.
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Ипполитова Ирина Вячеславовна
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания
Ларионовой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании
дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по
Ульяновской области
третье лицо:
- Общество с ограниченной ответственностью "Остеопатическая
клиника "ВитаЛия"
об отмене постановления № 183 от 16.11.2010г. УФАС по
Ульяновской области о назначении административного наказания по делу
№ 6835-К/05-2010
при участии в судебном заседании представителей:
от заявителя – И.Ю. Захарова, доверенность; А.Л. Кузнецов, директор,
решение учредителя от 01.01.2008г.
от УФАС по Ульяновской области – М.Е. Хлыкина, доверенность;
от ООО "Остеопатическая клиника "ВитаЛия" – Л.В. Задорожная,
доверенность;
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением
о признании незаконным и отмене постановления № 183 от 16.11.2010г.
Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской
области по делу № 6835-К/05-2010 об административном правонарушении,
о назначении административного наказания в виде административного
штрафа в размере 105.000 руб. 00 коп.
Определением от 06.12.2010г. суд привлек к участию в деле в качестве
третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно
предмета спора Общество с ограниченной ответственностью
"Остеопатическая клиника "ВитаЛия".
Заявитель настаивает на удовлетворении заявленного требования.
УФАС по Ульяновской области возражает против заявленного
требования, считает оспариваемое постановление законным и
обоснованным.
ООО «Остеопатическая клиника "ВитаЛия» сообщила суду, что
договор от 10.08.2010г. с ООО "Творческая мастерская Талант" на
изготовление и размещение рекламы клиники заключало . В согласованном
между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия") и
исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант") эскизе рекламы
предупредительная надпись о наличии противопоказаний к применению и
необходимости получения консультации специалистов была отображена.
Сообщив также, что после установки рекламы ООО «Остеопатическая
клиника "ВитаЛия» не контролировало наличие предупредительной
надписи о наличии противопоказаний к применению и необходимости
получения консультации специалистов.
Из материалов дела следует:
09.09.2010г. в ходе осуществления текущего контроля за соблюдением
законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами УФАС
по Ульяновской области установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске.
Согласно разрешения № 670 от 26.06.2008г. на установку рекламной
конструкции на территории МО "Город Ульяновск" на период с
26.06.20008г. по 26.06.2013г. пилон, установленный по ул. Карла Маркса,
7а в г. Ульяновске принадлежит ООО "Творческая мастерская Талант".
15.10.2010г. решением по делу № 6717/05-2010 Ульяновским УФАС
России реклама остеопатической клиники "ВитаЛия", размещенной с обеих
сторон рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске признана ненадлежащей, нарушающей ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
18.10.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области вынесено определение
о возбуждении дела № 6835-К/05-2010 об административном
правонарушении и проведении административного расследования в
отношении ООО "Творческая мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
02.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области составлен протокол №
мастерская Талант" по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, правонарушение выразилось
в следующем: при изготовлении и распространении ООО "Творческая
мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия"
размещенной с обеих сторон рекламного пилона, установленного по ул.
Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество допустило отсутствие
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов, что противоречит ч. 7 ст. 24 Федерального
закона «О рекламе».
16.11.2010г. заместителем руководителя Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области по делу № 6835-К/05-
2010 об административном правонарушении вынесено постановление №
183 о назначении ООО "Творческая мастерская Талант"
административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде
административного штрафа в размере 105.000 руб.
Не согласившись с постановлением Управления Федеральной
антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г.
о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ,
ООО "Творческая мастерская Талант" обратилось с соответствующим
заявлением в Арбитражный суд Ульяновской области.
Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные
доказательства, заслушав представителя УФАС по Ульяновской области,
суд приходит к выводу, что заявление об оспаривании постановления о
привлечении к административной ответственности подлежит
удовлетворению, исходя из следующих обстоятельств:
В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламой
является информация, распространенная любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств. адресованная неопределенному кругу
лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования,
формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на
рынке.
По своей правовой природе, распространявшаяся с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске изображение: на красном фоне в верхней части плаката
квадрат светло-бежевого цвета с изображением мужчины с разведенными
в стороны четырьмя руками. Поверх данного изображения приведено
наименование клиники: «ВитаЛия» остеопатическая клиника». Ниже, под
наименованием клиники, крупным шрифтом белого цвета выполнена
надпись: «БОЛИТ СПИНА ТЕБЕ СЮДА!». Под этой надписью имеется
стрелка желтого цвета, на которой выполнена надпись шрифтом красного
цвета: «КОНСУЛЬТАЦИЯ БЕСПЛАТНО». Под стрелкой белыми буквами
указано: «КОМПЛЕКСНОЕ ЛЕЧЕНИЕ ПОЗВОНОЧНИКА И
СУСТАВОВ» в нижней части рекламы на белом фоне буквами красного
цвета приведены адрес местонахождения и телефон клиники: "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 - 170" является рекламой.
В рассматриваемой рекламе представлена информация, адресованная
неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания
потребителей рекламы как к остеопатической клинике «ВитаЛия»,
поскольку даны наименование организации, адрес местонахождения,
контактный телефон, так и к медицинским услугам, оказываемым данным
стоматологическим подразделением – лечение позвоночника и суставов.
В Номенклатуру работ и услуг в здравоохранении, утвержденную
Министерством здравоохранения и социального развития Российской
Федерации 12.07.2004, к простым медицинским услугам отнесены услуги
следующего типа: "Лечение с помощью простых физических воздействий
на пациента (массаж, иглорефлексотерапия, мануальная терапия)" (код А
21), в том числе общий массаж (код 21.01.001), массаж при переломе
костей (код 21.03.001), массаж при заболеваниях позвоночника (код
21.03.002) и др.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК
002-93 (ОКУН) принятому постановлением Госстандарта России от
28.06.1993 № 163, к медицинским услугам (код 081000) относятся:
постановка диагноза (код 081201), консультации и лечение врачами-
специалистами и хирургами-специалистами (код 081203), процедуры,
выполняемые врачами (код 081205), услуги, оказываемые средним
медицинскими работниками (код 081206) и др.
На основании лицензии на осуществление медицинской деятельности
№ ЛО-73-01-000379 от 09.06.2010, выданной Министерством
здравоохранения Ульяновской области на срок до 09.06.2015г. ООО
"Остеопатическая клиника «ВитаЛия» оказывает следующие услуги: при
осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому
массажу, сестринскому делу, физиотерапии; при осуществлении
амбулаторно-поликлинической помощи, в том числе при осуществлении
специализированной медицинской помощи по неврологии, кардиологии.
Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической
деятельности (утвержден постановлением Госстандарта России 06.11.2001
№ 454-ст) рекламируемые услуги остеопатической клиники «ВитаЛия»
относятся к коду 85.12 «Врачебная практика» класса 85 «Здравоохранение
и предоставление социальных услуг».
Таким образом, в рассматриваемой рекламе внимание потребителей
привлечено к услугам, оказываемым остеопатической клиникой
«ВитаЛия», а также к самой остеопатической клинике «ВитаЛия»,
оказывающей медицинские услуги согласно лицензии на осуществление
медицинской деятельности.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» реклама
лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения,
медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о
наличии противопоказаний к их применению и использованию,
необходимости ознакомления с инструкцией по применению или
получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в
радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна
составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в
телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять
секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади
кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем
пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В рассматриваемой рекламе предупредительная надпись о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов по мнению УФАС
отсутствует.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не
соответствующая требованиям законодательства Российской Федераций,
является ненадлежащей.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем,
рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства
о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4
настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ влечет наложение
административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот
тысяч рублей.
Объектом правонарушения являются общественные отношения,
возникающие в процессе распространения рекламы.
Объективная сторона данного правонарушения состоит в действиях,
нарушающих законодательство о рекламе.
Субъектами рассматриваемого административного правонарушения
несут, в том числе юридические лица.
Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной, в
форме умыла либо неосторожности.
В силу ч. 1 ст. 1.6 Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях лицо, привлекаемое к
административной ответственности, не может быть подвергнуто
административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке,
установленных законом.
Частью 1 ст. 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее
в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как
на основание своих требований и возражений. При рассмотрении споров о
признании недействительными ненормативных актов, обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия
указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано
доказывать свою невиновность.
В данном случае событием правонарушения в постановлении № 183
от 16.11.2010г. об административном правонарушении, о назначении ООО
"Творческая мастерская Талант" административного наказания по ч. 1 ст.
14.3 КоАП РФ указано: при изготовлении и распространении ООО
"Творческая мастерская Талант" рекламы остеопатической клиники
"ВитаЛия" размещенной с обеих сторон рекламного пилона,
установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске Общество
допустило отсутствие предупредительной надписи о наличии
противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг,
необходимости получения консультации специалистов, что противоречит
ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
То есть ООО "Творческая мастерская Талант" привлечено
административным органом к ответственности как рекламопроизводитель
и рекламораспространитель ненадлежащей рекламы.
Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем
является изготовитель или продавец товара либо иное определившее
объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо,
рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение
рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых
средств, рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или
частично приведение информации в готовую для распространения в виде
рекламы форму.
В соответствии со ст. 38 федерального закона «О рекламе»
ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24
Федерального закона «О рекламе», рекламодатель,
рекламораспространитель и рекламопроизводитель несут ответственность
в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
ООО "Творческая мастерская Талант" отрицает факт изготовления
рекламы без надписи: "о наличии противопоказаний проконсультируйтесь
со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г.".
ООО Остеопатическая клиника "ВитаЛия" подтвердило, что
заказывало рекламу с предупредительной надписью о наличии
противопоказаний к применению и необходимости получения
консультации специалистов, что подтверждено эскизом рекламы
согласованным между заказчиком (ООО Остеопатическая клиника
"ВитаЛия") и исполнителем (ООО "Творческая мастерская Талант").
Административным органом не доказан бесспорными и достаточными
доказательствами факт отсутствия на изготовленных ООО "Творческая
мастерская Талант" плакатах, размещенных с обеих сторон рекламного
пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске
предупредительной надписи о наличии противопоказаний к применению и
использованию медицинских услуг, необходимости получения
консультации специалистов.
Из материалов административного дела следует, что 09.09.2010г. (при
неизвестных обстоятельствах) установлен факт распространения рекламы
остеопатическая клиника "ВитаЛия", размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске. Произведена фотосъемка рекламного пилона (л.д. 81-83 т.1).
Какой аппаратурой произведена фотосъемка неизвестно. Дата съемки
исполнена рукописно, неизвестным лицом. Техническое средство дату
съемки не зафиксировало.
Служебная записка № 382 о факте обнаружения распространения
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" с нарушением закона "О
рекламе" подана руководителю Ульяновского УФАС России 17.09.2010г.
(через 8 дней после даты указанной на ксерокопиях фотографий на которых
указана дата – "09.09.2010г.").
В служебной записке № 382 от 17.09.2010г. указано, что фотосъемку
производила Найда Н.Б. – ведущий специалист-эксперт и приведено
описание изображений на рекламной конструкции в цвете. Заканчивается
описание словами:"… на белом фоне буквами красного цвета приведены
адрес местонахождения и телефон клиники: "пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 -
170".
При описании рекламы отсутствуют сведения о наличии после
светлой полосы с адресом и номером телефона темной полосы без всяких
надписей, а затем светлой полосы.
На представленных административным органом суду фотографиях
плакатов размещенных на рекламной конструкции в самом низу проходит
темная полоса, есть на ней какие либо надписи или нет по фотографиям
установить достоверно невозможно.
На фотографиях (л.д. 81,82 т. 1) после светлой полосы с адресом и
номером телефона видна темная полоса, следом просматривается светлая
полоса.
Возможно на нижней светлой полосе имелась надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г.".
На копиях макета рекламы (л.д. 76 т.1) представленных суду
антимонопольным органом после белой полосы с надписью "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена темная полоса без всяких
надписей.
Представитель УФАС по Ульяновской области М.Е. Хлыкина
пояснила суду, что эту копию макета рекламы она сделала самостоятельно
с эскизов, представленных в материалы административного дела (л.д. 36
т.1).
В судебном заседании административный орган представил суду
другой экземпляр фотографий с эскиза рекламы (указав, что при
ксерокопировании уменьшена плотность экспонирования).
На вновь представленных копиях макета рекламы надпись "пер.
Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170", "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." просматривается.
На цветных копиях макета рекламы после белой полосы с надписью
"пер. Пожарный, д. 8 тел. 755 – 170" расположена полоса красного цвета с
надписью буквами черного цвета: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г.".
Осмотр рекламного пилона с рекламными плакатами в порядке главы
26 КоАП РФ не проводился, протокол осмотра в порядке предусмотренном
КоАП РФ не оформлялся.
Рекламные плакаты размещенные на рекламной конструкции
установленной по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске административным
органом не изымались и не истребовались как вещественное
доказательство по делу.
ООО "Творческая мастерская Талант" пояснило суду, что сразу же
после возбуждения дела об административном правонарушении рекламные
плакаты были заменены на другие. Снятые Обществом плакаты утрачены,
поэтому не могут быть представлены суду для обозрения.
Описание рекламы (по нижней полоске) в служебной записке и
фотографии рекламы не идентичны (л.д. 84 т. 1), кроме белой полосы с
текстом, внизу плаката просматривается еще темная полоса и светлая
полоса, а описание плаката в документах УФАС (л.д. 80, 84, 105, 108 т.1)
заканчивается описанием белой полосы с текстом.
В соответствии с ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об
административном правонарушении являются любые фактические данные,
на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве
которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события
административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к
административной ответственности, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного разрешения дела.
Согласно ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ, эти данные устанавливаются
протоколом об административном правонарушении, иными протоколами,
предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого
ведется производство по делу об административном правонарушении,
показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными
документами, а также показаниями специальных технических средств,
вещественными доказательствами.
Документ – вещественное доказательство и документ – доказательство
имеют отличие. Документ – вещественное доказательство в полной мере
подпадает под понятие "вещественное доказательство и ничем заменен
быть не может, в нем важно не только содержание но и форма. В документе
– доказательстве важна лишь информация в нем содержащаяся, в деле он
может быть заменен копией или другим документом содержащим ту же
информацию.
На основании ст. 26.7 КоАП РФ, к документам могут быть отнесены
материалы фотосъемки.
Используемое техническое оборудование при фотосъемке должно
гарантировать объективность полученных результатов.
Технические средства применяемые при фотосъемке должны быть
указаны (нейтрально-серая шкала, масштабная линейка и т.д.)
Условия получения, обработки и хранения изображений должны быть
отражены в протоколе осмотра.
Фотография должна отвечать признакам информативности.
На фотоснимке необходимо отобразить достаточное количество
признаков наблюдаемого объекта, которые имеют непосредственное
отношение к расследуемому обстоятельству. Качество фотографии должно
позволять производить полное и всестороннее исследование.
ООО "Творческая мастерская Талант" сообщило суду, что надпись - "о
наличии противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом
Лицензия № ЛО 73-01-000379 от 09.06.2010г." на плакате изображена,
однако при монтаже плаката из за несоответствии размера плаката и
рекламного пилона была подогнута и скрыта из поля видимости.
Какого размера были изготовлены плакаты, расположенные на
рекламной конструкции неизвестно.
В материалах административного дела сведений о реальных размерах
плакатов нет.
Таким образом, факт наличия плакатов вообще без надписи
административным органом не доказан, должным образом Ульяновским
УФАС не исследовался.
Суд не принимает как состоятельные доводы заявителя о том, что
ООО "Творческая мастерская Талант" не монтировало рекламный плакат
на рекламной конструкции. Свидетель Путилин А.В. – работник Общества
показал, что произвел монтажные работы во время рабочего времени, без
дополнительной оплаты от сторонних лиц, в рамках исполнения своих
обязанностей.
В соответствии со ст. 1068 ГК РФ, ответственность перед третьими
лицами за действия своего работника несет предприятие.
Суд допускает, что при монтаже рекламы надпись - "о наличии
противопоказаний проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО
73-01-000379 от 09.06.2010г." могла быть скрыта из поля видимости, но
административная ответственность за ненадлежащий монтаж рекламы
действующим законодательством не предусмотрена.
В силу действующего законодательства, монтаж рекламы мог быть
поручен клиникой стороннему лицу, а не именно ООО "Творческая
мастерская Талант" – изготовителю рекламных плакатов.
В данной ситуации, согласно условий договора, ООО "Творческая
мастерская Талант" должно было выполнить работы по монтажу как
самостоятельный подрядчик – за дополнительную плату. Нормативное
обоснование того, что изготовитель рекламных плакатов обязан их
разместить отсутствует.
Бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что на
рекламной конструкции первоначально были расположены рекламные
плакаты вообще не имеющие текста: "о наличии противопоказаний
проконсультируйтесь со специалистом Лицензия № ЛО 73-01-000379 от
09.06.2010г." в материалы дела не представлены.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что событие
правонарушения – изготовление ООО "Творческая мастерская Талант"
рекламы остеопатической клиники "ВитаЛия" размещенной с обеих сторон
рекламного пилона, установленного по ул. Карла Маркса, 7а в г.
Ульяновске с нарушением ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» не
доказано.
В соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-
ФЗ "О рекламе", распространение наружной рекламы с использованием
щитов осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся
рекламораспространителем, с соблюдением требований статьи 19
Федерального закона "О рекламе".
В данном случае 10.08.2010г. рекламная конструкция установленная
по ул. Карла Маркса, 7а в г. Ульяновске передана ООО "Остеопатическая
клиника «ВитаЛия» по акту приема-передачи. Следовательно, за
размещением рекламы на рекламной конструкции должно было следить
ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (хотя бы монтаж
осуществляли иные лица), то есть рекламораспространителем в данном
случае является ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» (как владелец
рекламной конструкции), а не ООО "Творческая мастерская Талант".
С 10.08.2010г. ООО "Остеопатическая клиника «ВитаЛия» являлась
владельцем и пользователем рекламной конструкции, а ООО "Творческая
мастерская Талант" выбыло из правоотношений владельца и пользователя
на время аренды.
Владелец рекламной конструкции (в том числе и временный по
договору аренды рекламной конструкции) должен был следить за
соответствием рекламы на полученной во владение рекламной
конструкции.
Согласно ст. 26.1 КоАП РФ, по делу об административном
правонарушении выяснению подлежат в том числе: наличие события
административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные
действия (бездействие), за которые предусмотрена административная
ответственность.
В данном случае бесспорно не доказано, что рекламные плакаты
изготовлены без предупредительной надписи о наличии противопоказаний
к применению и необходимости получения консультации специалистов,
поэтому событие в этой части не доказано и не доказано, что ООО
"Творческая мастерская Талант" является распространителем рекламы.
При данных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что
административным органом, бесспорно не доказано, что ООО "Творческая
мастерская Талант" как рекламораспространитель является субъектом
административного правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Обстоятельства, связанные с отнесением ООО "Творческая мастерская
Талант" к субъекту правонарушения ответственность за совершение
которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, должным образом
административным органом не исследовались и не подтверждены
материалами проверки.
С учетом изложенного суд не считает доказанным административным
органом наличие состава административного правонарушения указанного
в оспариваемом постановлении.
По делам об оспаривании решений административных органов о
привлечении к административной ответственности обязанность
доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к
административной ответственности, возлагается на административный
орган, принявший оспариваемое решение. (п. 4 ст.210 АПК РФ).
В силу действия п. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает
доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на
всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании
имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает
относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в
отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их
совокупности.
На основании п. 1 ст. 28.9 КоАП РФ, при наличии хотя бы одного из
обстоятельств, перечисленных в статье 24.5 КоАП РФ, орган, должностное
лицо, в производстве которых находится дело об административном
правонарушении, выносят постановление о прекращении производства по
делу.
Согласно пп. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ при отсутствии состава
административного правонарушения производство по делу об
административном правонарушении не может быть начато, а начатое
производство подлежит прекращению.
На основании изложенного в соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ,
указанные нарушения норм КоАП РФ являются основанием для признания
незаконным и отмены постановления № 183 от 16.11.2010 Управления
Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по делу
об административном правонарушении, о привлечении к
административной ответственности ООО "Творческая мастерская Талант"
за совершение административного правонарушения ответственность за
совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 210-211, 167-170 Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л :
Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области № 183 от 16.11.2010г. о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ Общество с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская
Талант" признать незаконным и отменить в полном объеме.
Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия.
Решение, не вступившее в законную силу может быть обжаловано в арбитражный суд апелля-ционной инстанции.
Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстан-ции, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции только по основани-ям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судья И.В. Ипполитова
[safe_summary] =>
)
)
)
[field_solution_num] => Array
(
)
[field_solution_file_num] => Array
(
)
[field_solution_preview] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Ипполитова Ирина Вячеславовна при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ларионовой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская Талант" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области третье лицо: - Общество с ограниченной ответственностью "Остеопатическая клиника "ВитаЛия" об отмене постановления № 183 от 16.11.2010г. УФАС по Ульяновской области о назначении административного наказания по делу № 6835-К/05-2010 ...
[format] => full_html
[safe_value] =>
Судья Арбитражного суда Ульяновской области Ипполитова Ирина Вячеславовна при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ларионовой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Творческая мастерская Талант" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области третье лицо: - Общество с ограниченной ответственностью "Остеопатическая клиника "ВитаЛия" об отмене постановления № 183 от 16.11.2010г. УФАС по Ульяновской области о назначении административного наказания по делу № 6835-К/05-2010 ...
)
)
)
[field_solution_cat] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 13
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 13
[vid] => 3
[name] => Судебные решения
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => category_solutions
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_file] => Array
(
)
[field_solution_scope] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 5
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 5
[vid] => 6
[name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 8
[vocabulary_machine_name] => practice_areas
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_tags] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 38
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 38
[vid] => 1
[name] => реклама
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => tags
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_datetime_public] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2011-02-07 14:20:39
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_nodes_related] => Array
(
)
[field_date] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2011-02-07 14:20:39
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_simplenews_term] => Array
(
)
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => sioc:Item
[1] => foaf:Document
)
[title] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:title
)
)
[created] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:date
[1] => dc:created
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[changed] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:modified
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[body] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => content:encoded
)
)
[uid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:has_creator
)
[type] => rel
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => foaf:name
)
)
[comment_count] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:num_replies
)
[datatype] => xsd:integer
)
[last_activity] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:last_activity_date
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
)
[cid] => 0
[last_comment_timestamp] => 1320766544
[last_comment_name] =>
[last_comment_uid] => 1
[comment_count] => 0
[name] => admin
[picture] => 0
[data] => a:1:{s:7:"contact";i:0;}
[subscriptions_notify] =>
[entity_view_prepared] => 1
[region_name] => Ульяновское УФАС России
)
